Eisers hebben aan het college gevraagd om ‘een standpunt in te nemen of regulier woongebruik past binnen de huidige planregels’. Het college heeft in een brief aangegeven dat permanente bewoning van het gebouw niet vergunningsvrij is en dat hij niet wil meewerken aan de legalisering van bewoning (op de grond dat art. 16.64a Ow niet van toepassing is).
Art. 16.64a, lid 1 Ow bepaalt dat als het bevoegd gezag n.a.v. de aanvraag om een omgevingsvergunning van oordeel is dat geen vergunning nodig is, dat wordt vermeld in de kennisgeving.
Eisers wijzen op art. 16.64a Ow, dat voorziet in een nieuwe procedure over het voorleggen van een dergelijke voorvraag aan het college om zo een appellabel besluit te verkrijgen.
Art. 16.64a Ow biedt geen grondslag om de brief als besluit aan te merken. Deze bepaling bepaalt dat in de kennisgeving van een besluit over een omgevingsvergunning moet worden vermeld of het bevoegd gezag oordeelt dat er geen vergunning nodig is, bijvoorbeeld als de activiteit niet vergunningplichtig is. Deze bepaling is opgenomen in “§ 16.5.2. Reguliere voorbereidingsprocedure”, in hoofdstuk 16.5 ‘de omgevingsvergunning’.
In deze paragraaf wordt geregeld wanneer de reguliere voorbereidingsprocedure geldt voor omgevingsvergunningen. Gelet op de plek en inhoud van art. 16.64a Ow biedt deze bepaling geen grondslag voor een procedure om voorafgaand aan de aanvraag van een omgevingsvergunning een of meerdere voorvragen aan het college voor te leggen. De bepaling regelt immers de inhoud van de kennisgeving van een besluit over een omgevingsvergunning. Deze bepaling is daarom geen grondslag om de brief als besluit te kwalificeren.
Ook de vaste rechtspraak over positieve weigeringen waarnaar eisers verwijzen in hun aanvraag, maakt dit niet anders. Het gaat dan immers steeds om aanvragen voor vergunningen, waarop door het bevoegd gezag beslist wordt dat geen vergunning nodig is. Dat is een andere situatie dan het voorleggen van een voorvraag zoals in dit geval.
Ook op andere gronden ziet de rechtbank geen reden om de brief als besluit aan te merken. De brief bevat een bestuurlijk rechtsoordeel. Volgens vaste rechtspraak is een bestuurlijk rechtsoordeel in de regel geen besluit. Alleen in uitzonderingsituaties moet een bestuurlijk rechtsoordeel, ondanks het ontbreken van een rechtsgevolg, als besluit worden aangemerkt. Het indienen van een aanvraag voor een omgevingsvergunning is de aangewezen weg om uitsluitsel te verkrijgen over de vraag of de bewoning vergunningvrij is om het door het college bij de beoordeling van die aanvraag te hanteren toetsingskader aan de orde te stellen. Het volgen van die weg is niet onevenredig bezwarend.
